智善原创 刘新平
与同行交流，常常有青年律师朋友感叹，在办理完案件后都会有些许缺憾，总能找出在各个环节中存在的失误，要么工作做的不细、问题想的不深，要么预判不足、遗漏盲点，原因总结起来就是三点：实践经验欠缺、理论水平不够、工作不够细致。律师的工作是在立体的“人”和“事”之间寻求突破空间、体现自身价值，代理案件是个技术活，也是经验活，常常周旋于各种角色之中，纠结于各种麻烦之间，永远都有精益求精的追求空间。正所谓“横看成岭侧成峰、远近高低各不同”，笔者结合这几年在法院工作的实践体悟，从另一个视角谈谈青年律师办理民商事案件的思考，希望能抛砖引玉，引发共鸣。
一、理解、悟透你所处的司法环境
理解你所在地区的法院。当前，我国还是以法院为主导的民事诉讼模式，什么时候开庭、开几次庭、举证期限的长短、是否实质性明确举证期限、是否准许追加当事人、是否准许重新鉴定、是当庭宣判还是择日宣判、是积极调解还是消极调解，都是由法院和法官决定。诉讼程序的设计虽有相关法律规定，但具体操作还是由各个法院和法官自己掌握。经过日积月累的实践，以及各个地区具体区情的不同，每个法院、每个法官都会形成其独特的办案模式。比如沿海地区部分法院非常注重庭审，所有庭审均同步录音录像，庭审录像、庭审笔录是作为认定案件事实的重要依据，而且大部分案件都要求（开一次庭）当庭判决，且对举证期限有实质性的要求，这种办案模式对律师的理论素养、诉讼程序掌握、临场应变等能力要求较高，紧迫性更强，与法官私下沟通的机会、事后补救的机会更少，庭前要做好充分的准备。而内地很多法院对举证期限、证人出庭作证等程序要求执行得比较随意，重实体轻程序，青年法官的人数和比例也有所不同，整个法院的氛围也不相同。不同的法院、不同的法官，对于同一个问题的处理，可能都会有相当大的差异，甚至案件的处理结果也经常出现同案不同判的问题。如果对自己辖区的法院和法官的个性及办案模式不够熟悉，仅仅用书面上的法律规定去安排自己的办案进度，就会非常被动。理解法院内在的运行逻辑，调整自己的办案思维与之适应，在适应中找寻突破空间，不失为一种可借鉴的思维。
从法官角度理解司法环境。当前法院案多人少的矛盾比较突出，法官的收入低、压力大、工作累，懈怠情绪比较严重。某种意义上说，当前我国基层法院的法官更像是案卷流水生产线上的民工，手上的工作应接不暇，一个案件没办完下一个案件就分过来了，所以普遍存在完成任务的心态。萝卜拔快了不洗泥，能简单的就简单，能不麻烦就不麻烦，甚至有些“偷工减料”，最直接的体现就是“庭审虚化”，在办公室开庭，庭审程序尽量简化，法庭调查和法庭辩论进行不充分，不让当事人充分发表观点等等。案件办理程序的不精细和不充分影响最大的就是律师作用的发挥。如果律师在程序上稍微施展一下，比如追加当事人、申请调查取证、申请重新鉴定、法庭上发表意见滔滔不绝，就会引起法官的烦躁、焦虑，要么直接粗暴的打断律师发言，要么对当事人提出的申请想方设法不予准许。当律师的要求导致拖长案件办结周期的结果时，法官就容易滋生与律师的对立情绪。所以，律师在这样一种司法环境中要尽施所长，犹如戴着镣铐跳舞，对律师的情商要求较高。
从当事人角度理解律师在个案中的发挥空间。充分沟通和了解、有话先说明。在接案之初，要与委托人充分沟通，明确委托人的诉求，对案情和相应证据有初步预判。有些案件，从证据和法理上很难站住脚，或者对方根本就没有履行能力。对败诉的风险和胜诉后不能履行到位的风险，都要有相应的预判。对于死案，个人觉得还是要充分向当事人说明，以免日后被动。我的一个异地律师朋友最近代理的一个案件，对方交通肇事致人死亡，明确表示无能力赔偿且愿意坐牢，这个案子做起来程序也特别复杂，自己特别累，代理费不高，而且当事人很不理解，所以事前沟通好特别重要。同样是交通事故涉刑案件，如事故车辆购买了足额保险，且自身经济能力较好，愿意多赔以换取谅解，这种案件调解的空间就很大。如何在充分而有效的博弈中多拿到赔偿款、提高赔付的数额，就是一个值得动脑筋下工夫、也很考验智慧的事。把握各方心理、抓住调解时机、唱好红脸和白脸、晓明利害充分沟通，考验律师的综合能力和实战水平。有这样一个案例，在法官主持的调解中，肇事司机愿意多拿钱换取谅解以求刑事部分轻处理，而死者家属也愿意调解在法定标准的基础上让步，调解的结果是，肇事司机多拿了好几万，死者家属少拿了几万，活活的让保险公司少赔付了十万，多给的没有给到该多拿的，不该受益的受益了，一个案件处理看似圆满，实则没有起到最佳博弈效果，这个案子的教训就是被告代理律师缺乏整体思维，处理案件的思维不够清晰，稀里糊涂的和了稀泥。
二、要善于换位思考
对于没有法院工作经历的青年律师而言，该能力较为欠缺。
一是要站在对方的角度考虑。代理一个案件，仅仅是从己方角度考虑问题是远远不够的，博弈是多个轮回的，自己打牌、对方出牌，常常是一个互动的过程，想清楚了对方的抗辩思路，才能更好的理清自己的思路，在多轮回合中稳住自己的脚跟。把握住了案件走向的主线，就能始终保持办案思路的清晰。
二是要站在法官的角度考虑。说到这点，邹碧华的《要件审判九步法》很好的体现了法官办案的思维。如果一个案件能从法官角度，从原告起诉、被告答辩，归纳争议焦点，作出事实认定和法律适用，将一个案件以判决书的逻辑顺序在心里过一遍，或者再细一些，在明确双方的事实主张、权利请求基础及举证质证情况，再对各种可能性作出全面分析，一竿子插到底，再辅以充分沟通，办起案来自然顺手、似乎一切都在掌握和预料之中。
三是走出判决结案的误区。青年律师接到一个案子，常常会从应然角度对案件作一个法律分析，这种分析与法官的判案分析是对应的，对其他案外情形则考虑的不深、不全。实际上，我国民商事案件只有少部分是判决结案的，大部分都是调解和撤诉结案，意味着案件的最终处理不完全是遵循法律逻辑。而调解相对于判决而言，灵活性更大，相互博弈的余地更大，也因此律师发挥作用的空间更大。在此基础上，争取法官调解、赢得调解的主动权，与对方当事人做好沟通说服工作，都是律师可以做的努力。
三、技术层面的探讨
1、模糊与清晰的艺术
诉讼请求和列被告要具有包容性。实践中，原告律师在拿不准责任主体时，常常将可能的主体均列为被告，将责任主体的认定交给法官。应当肯定，这种思路有一定道理。笔者认为，在列被告的问题上，可以采取光撒网的策略，但要注意在诉讼请求上要同步跟进，即诉讼请求也要模糊处理，如“请求判令被告承担责任”，对哪个被告、承担什么（连带、按份、共同）责任，一般不宜在诉状上写的过细，诉请越细，就可能把自己箍得越紧。诉讼请求同时也要具有包容性，要能涵盖法院所有可能的判决，即法院无论怎么判，都不会超出原告的诉请，不会违反“不告不理”原则。
诉求在庭审中要慢慢走向清晰。如侵权案件中，可能的责任主体是甲乙丙，如只起诉甲乙，甲乙可能会推责至丙，如诉乙丙不诉甲，可能主张的事实难以查清，所以将甲乙丙一起告。但是在诉讼过程中，事实逐步固定，案情渐渐清晰，这时原告最好能明确责任主体。举一个租赁合同纠纷的案例，原告将设备租赁给被告包工头，双方结算包工头出具结算单盖有被告某公司项目部的公章，后包工头因故丧失履行能力，原告将包工头和某公司列为共同被告，要求支付设备租赁费。笔者认为，只有判某公司承担责任对实现原告的权益才有实际意义，所以虽然列了包工头为被告，但主要目的还是给其施加压力让其将责任指向被告某公司。庭审中，原告应在法庭调查结束时迅速变更诉讼请求，仅要求某公司承担责任。因为合同甲方只能为一个主体，一般不会是包工头和某公司（两主体位阶不同）共同为合同甲方，原告要求两被告同时承担合同责任，还不如集中火力对准某公司，主张合同主体为某公司，这个时候如不明确，处理结果可能不一定很理想。再举一个案例，某侵权责任纠纷案中，被告甲是雇员，没有赔偿能力，被告乙是雇主，有赔偿能力。如不把甲诉进来，可能雇佣关系的事实难以认定，但在庭审过程中明确了雇佣关系后，原告可以选择只要求乙承担责任，列甲为被告的目的只是为了查清雇佣关系的事实，避免由原告举证不能而不能实现权利的风险。原告要法院帮忙实现其权益，原告的诉求越明确、证据越充分，法院越容易“帮忙”，如原告自己都不清楚责任主体，眉毛胡子一把抓，就大大增加了法院“帮忙”的难度，如果难度太大，法院和法官也有趋易避难的心理，把自己的水搅浑，只会是自找麻烦。
2、重视细节、不断总结
律师的办案经验有的是来自师傅、同事的耳濡目染，更多的是个人的总结，相关的理论研究较少。所以，业务做的好的律师，名气大的律师，各有各的风格。适合的就是最好的，很难说孰好孰坏，但也有一些共性的东西。
一是尊重法官、让法官产生情感认同。比如平时开庭要尽量不迟到，避免让法官久等，遇到与法官之间的分歧，可以保持谦逊的态度，多请教、多倾听，有时候倾听能化解对立情绪，如能在工作之余，与法官建立一种良好的友谊，也是非常重要的。法官也是人，并不比普通人更超脱，特别是青年法官，特别容易产生情感倾向。让办案法官对自己有一种不坏的情感倾向，愿意接受你的意见，在情感上愿意“帮”你，很多似是而非的案子，胜算或许能多一成把握。这些不是说要送礼吃请，只需要提高自己的素养，保持与人为善的心态，或许就能有不一样的效果。
二是总结套路，但不拘泥于套路。第一，养成搜索裁判文书网的习惯，遇到案子多看看先例，多看看类案改判的二审判决书，有先例在手，对自己代理的案件会有帮助。好的裁判文书，对双方诉辩观点、关键证据和裁判理由都有详细的罗列，在此基础上再完善，代理的案件或许更漂亮。第二，熟谙程序、用好程序。对于无关紧要的问题，尽量配合法院的工作，但对于关键问题，该坚持还是要坚持，律师的工作要赢得尊重，最根本还是要靠自身的业务水平，保持自身的人格独立，不屈从、不盲从。对于诉讼程序的有效把握和运用，有时候也能收到意想不到的效果。
以上浅见，有些班门弄斧，期待批评和共鸣。
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